基金投資者于基金管理人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

　　一、 基金投資者與基金管理人的基礎(chǔ)法律關(guān)系

　　(1)公司型基金：

　　基金份額持有方式是通過認(rèn)繳出資或認(rèn)購股份成為股東，享有股東權(quán)利，同時(shí)承擔(dān)《公司法》約定的董事、股東、高管可能的民事、行政和刑事法律責(zé)任?！肮疽云淙控?cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān);股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限承擔(dān)”。公司型基金的組織形式體現(xiàn)資合的屬性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不對(duì)基金帶來直接影響，轉(zhuǎn)讓需符合《公司法》規(guī)定，但限制相對(duì)較少。

　　份額持有人(股東)參與基金投資與運(yùn)營管理的方式是通過可能參與董事會(huì)。公司型基金能建立有效的法人治理結(jié)構(gòu)，基金穩(wěn)定性較強(qiáng)。

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　　(2)合伙型基金：

　　有效合伙框架下，參與主體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系較符合股權(quán)投資業(yè)務(wù)“人合+資合”特征，普通合伙人對(duì)可能的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任;投資人作為有限合伙人，僅以出資構(gòu)成基金的資金規(guī)模，對(duì)外不代表企業(yè)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

　　大部分在合伙協(xié)議里約定經(jīng)營范圍，但但基金仍可能因違約責(zé)任或其他債務(wù)責(zé)任導(dǎo)致普通合伙人被清算。實(shí)務(wù)中普通合伙人通常僅以一定比例出資參與合伙企業(yè)并執(zhí)行合伙事務(wù)，而將投資項(xiàng)目管理和行政事務(wù)委托給管理機(jī)構(gòu)，并通過一系列協(xié)議，向管理機(jī)構(gòu)支付管理費(fèi)和業(yè)績報(bào)酬，但并不因此免除普通合伙人對(duì)企業(yè)的責(zé)任和義務(wù)。最終決策由普通合伙人做出。

　　(3)契約型基金

　　在信托契約形式下，信托公司可直接作為基金的投資管理人，也可與基金管理人合作作為融資渠道，扮演募集人，由投資顧問進(jìn)行投資管理。

　　在資產(chǎn)管理計(jì)劃或契約型基金形式下，管理人是基金的直接參與主體。在廣義契約型基金形式下，投資者與管理人之間是一種委托或信托法律關(guān)系。

　　二、 公司型基金合同

　　公司型基金合同法律形式為公司章程，需要同時(shí)符合《公司法》等，適應(yīng)股權(quán)投資業(yè)務(wù)，符合行業(yè)合規(guī)和自律要求，三個(gè)方面：

　　(1)組織形式相關(guān)：基本情況;股東出資;股東的權(quán)利義務(wù);入股、退股及轉(zhuǎn)讓;股東(大)會(huì);高級(jí)管理人員;財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度;終止、解散及清算;章程的修訂。

　　(2)股權(quán)投資業(yè)務(wù)相關(guān)：投資事項(xiàng);管理方式;托管事項(xiàng);利潤分配及虧損分擔(dān);稅務(wù)承擔(dān);費(fèi)用和支出;信息披露制度。

　　(3)合規(guī)與自律相關(guān)：聲明與承諾;一致性;份額信息備份;報(bào)送披露信息。

　　三、 合伙型基金合同

　　普通合伙人、有限合伙人及管理人通過有限合伙協(xié)議、委托管理協(xié)議等，約定相關(guān)權(quán)利和責(zé)任，同時(shí)對(duì)基金運(yùn)作相關(guān)事宜事先規(guī)范。

　　合伙協(xié)議應(yīng)載明：合伙企業(yè)名稱和經(jīng)營場所地點(diǎn);合伙目的和經(jīng)營范圍;合伙人的姓名或名稱、住所;合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限;利潤分配、虧損分擔(dān)方式;合伙事務(wù)的執(zhí)行;入伙與退伙;爭議解決辦法;合伙企業(yè)的解散與清算;違約責(zé)任。

　　對(duì)有限合伙企業(yè)，還需載明：普通合伙人和有限合伙人的姓名或名稱、住所;執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序;執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法;執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序;有限合伙人入伙、退伙條件、程序以及相關(guān)責(zé)任;有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。以上事項(xiàng)約定需考慮相關(guān)自律規(guī)則要求。

　　與股權(quán)投資相關(guān)，下述約定為必備：合伙期限;管理方式和管理費(fèi)(合伙協(xié)議中應(yīng)明確管理人和管理方式，并列明管理人的權(quán)限及管理費(fèi)的計(jì)算和支付方式);費(fèi)用和支出(合伙協(xié)議應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)的記賬、會(huì)計(jì)年度、審計(jì)、年代報(bào)告、查閱會(huì)計(jì)賬簿的條件等事項(xiàng)作出約定);利潤分配方式、虧損分擔(dān)(應(yīng)列明相關(guān)事項(xiàng)，包括利潤分配原則及順序、利潤分配方式、虧損分擔(dān)原則及順序等);托管事項(xiàng)(應(yīng)列明托管具體事項(xiàng)，未托管時(shí)需明確保障基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制);合伙人會(huì)議(召開條件、程序及表決方式等);投資事項(xiàng)(投資范圍、投資運(yùn)作方式、投資限制、投資決策程序、關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及關(guān)聯(lián)方投資回避制度，以及投資后的持續(xù)監(jiān)控、投資風(fēng)險(xiǎn)防范、投資退出、所投標(biāo)的擔(dān)保措施、舉債及擔(dān)保限制等);稅務(wù)承擔(dān)事項(xiàng)。除此，可能包括關(guān)鍵人條款、投資決策委員會(huì)、投資咨詢委員會(huì)等。

　　四、 契約型基金合同

　　基金合同的訂立表明經(jīng)濟(jì)成立。內(nèi)容：

　　(1)組織形式相關(guān)：前言(訂立基金合同的目的、依據(jù)和原則);私募基金的基本情況;私募基金的申購、贖回與轉(zhuǎn)讓;私募基金份額持有人大會(huì)及日常機(jī)構(gòu);私募基金份額的登記;私募基金的財(cái)產(chǎn);交易及清算交收安排;私募基金財(cái)產(chǎn)的估值和會(huì)計(jì)核算;基金合同的效力、變更、解除與終止;私募基金的清算;違約責(zé)任;爭議的處理。

　　(2)股權(quán)投資業(yè)務(wù)相關(guān)：基金的募集;基金的投資;當(dāng)事人及其權(quán)利義務(wù);基金的費(fèi)用與稅收，基金的收益分配。

　　(3)合規(guī)與自律相關(guān)：聲明與承諾;風(fēng)險(xiǎn)揭示;基金的成立與備案;信息披露與報(bào)告。

　　關(guān)于廣義契約型基金的具體形式，信托計(jì)劃、資管計(jì)劃或契約型基金參照相關(guān)規(guī)章和指引文件。

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