三、案例分析題

　　1、甲股份有限公司(簡稱“甲公司”)為A股上市公司，2015年8月3日乙有限責任公司(簡稱“乙公司”)向中國證監(jiān)會，證券交易所提交權益變動報告書，稱其自2015年7月20日開始持有甲公司股份，截至8月1日已經(jīng)通過公開市場交易持有該公司已發(fā)行股份的5%。乙公司同時也將該情況通知了甲公司并予以公告。8月16日和9月3日，乙公司連續(xù)兩次公告其所持甲公司股份分別增加5%，截至9月3日，乙公司成為甲公司的第一大股東，持股15%，甲公司原第一大股東丙股份有限公司(簡稱“丙公司”)持股13%，退居次位。

　　2015年9月15日，甲公司公告稱因籌劃重大資產(chǎn)重組事項，公司股票停牌3個月。2015年11月1日甲公司召開董事會會議審議丁有限責任公司(簡稱“丁公司”)與甲公司的資產(chǎn)重組方案，方案主要內(nèi)容是：

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　　(1)甲公司擬向丁公司發(fā)行新股，購買丁公司價值60億元的軟件業(yè)務資產(chǎn);

　　(2)股份發(fā)行價格擬定為本次董事會決議公告前20個交易日交易均價的85%;

　　(3)丁公司因該次重組取得的甲公司股份自發(fā)行結束之日起6個月方可自由轉(zhuǎn)讓。該項交易完成后，丁公司將持有甲公司12%的股份，但尚未取得甲公司的實際控制權;乙公司和丙公司的持股比例分別降至10%和8%。

　　甲公司董事會共有董事11人，7人出席會議，在討論上述重組方案時，2名非執(zhí)行董事認為，該重組方案對購入資產(chǎn)定價過高，同時嚴重稀釋老股東權益，在與其他董事激烈爭論之后，該2名非執(zhí)行董事離席，未參加表決;其余5名董事均對重組方案投了贊成票，并決定于2015年12月25日召開臨時股東大會審議該重組方案。

　　2015年11月5日，乙公司書面請求甲公司監(jiān)事會起訴投票通過上述重組方案的5名董事違反忠實和勤勉義務，遭到拒絕，乙公司遂以自己的名義直接向人民法院起訴5名董事。

　　2015年11月20日，甲公司向中國證監(jiān)會舉報乙公司在收購上市公司過程中存在違反信息披露義務的行為，證監(jiān)會調(diào)查發(fā)現(xiàn)，2015年8月1日至3日，戊公司和辛公司通過公開市場交易分別購入甲公司2.5%的股份;戊、辛兩公司事先均向乙出具書面承諾，同意無條件按照乙公司指令行使各自所持甲公司股份的表決權。戊、辛、乙三公司均未對上述情況予以披露。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題。

　　<1> 、乙、戊、辛公司在收購甲股份時，是否構成一致行動人?并說明理由。

　　<2> 、乙在收購甲股份時，存在哪些不符合證券法律制度關于權益變動披露規(guī)定的行為?并說明理由。

　　<3> 、丁與甲的資產(chǎn)重組方案的三項內(nèi)容中，哪些不符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

　　<4> 、2015年11月1日，董事會會議的到會人數(shù)是否符合公司法關于召開董事會會議法定人數(shù)的規(guī)定?并說明理由。

　　<5> 、2015年11月1日董事會作出的決議是否獲得通過?并說明理由。

　　<6> 、人民法院應否受理乙公司的起訴?并說明理由。

　　2、2018年，A股份公司欲公開發(fā)行股票，發(fā)生以下事實：

　　(1)A公司依據(jù)《公司法》的規(guī)定，報證監(jiān)會審批。證監(jiān)會在行政辦公會議室進行了討論，最后由證監(jiān)會主席批準了A公司的股票發(fā)行。

　　(2)經(jīng)過依法調(diào)整，A公司獲得證監(jiān)會批準，準備發(fā)行工作，擬將公開發(fā)行股票總額的10%自行賣給當?shù)赝顿Y者，其余部分委托某證券經(jīng)紀公司代銷，確定代銷期限為100日，證券公司可以預留一部分，其余部分向社會公開發(fā)行。

　　(3)上市3年后，已知A上市公司已發(fā)行股份為1億股。B公司為一家有限責任公司，B公司通過證交所的證券交易，逐步購買A公司的股票。

　　要求：根據(jù)上述資料回答下列問題：

　　<1> 、資料(1)中證監(jiān)會的審批程序是否符合規(guī)定?說明理由。

　　<2> 、資料(2)中的行為是否符合規(guī)定?說明理由。

　　<3> 、根據(jù)資料(3)，如果B公司去年有重大違法行為，能否進行上市公司的收購?說明理由。

　　<4> 、根據(jù)資料(3)，如果B公司持有A公司500萬股時，應履行什么義務?

　　<5> 、根據(jù)資料(3)，如果B公司通過證交所的證券交易，持有A公司3000萬股時，若B公司擬繼續(xù)收購A公司股份，應怎樣做?

　　三、案例分析題

　　1、

　　【正確答案】 乙、戊、辛構成一致行動人。所謂一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能支配的一個上市公司股份表決權數(shù)量的行為或事實。戊辛向乙書面承諾“無條件按照乙的指令行使甲公司的表決權”，構成一致行動人。(2分)

　　【正確答案】 乙8月1日持有上市公司股份5%，戊、辛在8月1日至8月3日又分別購入上市公司2.5%股份的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%時，應當在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。所以在8月1日至8月3日期間，戊、辛不能繼續(xù)收購上市公司的股份。(2分)

　　乙8月16日和9月3日的公告行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5%，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告。(1分)

　　【正確答案】 ①發(fā)行價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%。市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。(2分)

　?、诙∪〉玫墓煞菰?個月后可以轉(zhuǎn)讓不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(1分)

　　【正確答案】 董事會的到會人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。題目中董事11人，7人到會，符合要求。(3分)

　　【正確答案】 董事會的決議沒有通過。根據(jù)規(guī)定，董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。題目中董事11人，5人同意，不符合要求。(3分)

　　【正確答案】 法院不受理乙的起訴。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員的行為侵犯公司利益，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會收到規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，符合規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。題目中乙持股時間不足180日，不符合要求。(3分)

　　2、

　　【正確答案】 審批程序不符合規(guī)定。國務院證券監(jiān)督管理機構設發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會由國務院證券監(jiān)督管理機構的專業(yè)人員和所聘請的該機構外的有關專家組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進行表決，提出審核意見。中國證監(jiān)會再依照審核意見對發(fā)行人的發(fā)行申請作出予以核準或者不予核準的決定，并出具相關文件。題目中“行政辦公會議室討論然后證監(jiān)會主席批準”的做法不符合規(guī)定。(3分)

　　【正確答案】 ①A公司擬將公開發(fā)行股票總額的10%自行賣給當?shù)赝顿Y者，這不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。(2分)

　?、诖N期限為100日，這不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，證券的代銷、包銷期限最長不得超過九十日。(1分)

　?、圩C券公司可以預留一部分，不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。(2分)

　　【正確答案】 如果B公司去年有重大違法行為，不能進行上市公司的收購。根據(jù)規(guī)定，有下列情形之一的，不得收購上市公司：①收購人負有數(shù)額較大債務，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);②收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;③收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為;④收購人為自然人的，存在《公司法》規(guī)定的不得擔任董監(jiān)高的情形;⑤法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認定的不得收購上市公司的其他情形。(3分)

　　【正確答案】 如果B公司持有A公司500萬股時，達到A公司已發(fā)行股份的5%，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。(3分)

　　【正確答案】 如果B公司通過證交所的證券交易，持有A公司3000萬股時，達到A公司已發(fā)行股份的30%，若B公司擬繼續(xù)收購A公司股份，應當進行要約收購。根據(jù)規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應當采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約。(3分)

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