中級會計職稱考試《經(jīng)濟法》備考復(fù)習(xí)第一章(2)

　　第一章　總　論

　　三、代理

　　(一)代理的特征和適用范圍

　　【概念解析】

　　代理：是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于“被代理人”的一種法律制度。

　　注意：代理不同于行紀(jì)、寄售、傳遞信息、居間行為、冒名欺詐等行為。

　　提示：具有人身性質(zhì)的民事法律行為(如立遺囑、結(jié)婚等)、雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實施的民事法律行為(如演出、發(fā)表演講等)不得代理。

　　(二)代理權(quán)的行使

　　1.濫用代理權(quán)的情形

　　(1)自己代理：代理人以被代理人的名義與自己進(jìn)行民事活動;

　　(2)雙方代理：同一代理人代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項民事活動;

　　(3)惡意代理：代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益。

　　2.無權(quán)代理的情形：

　　(1)沒有代理權(quán)的代理行為;

　　(2)超越代理權(quán)的代理行為;

　　(3)代理權(quán)終止后的代理行為。

　　(三)無權(quán)代理

　　1.在無權(quán)代理的情況下，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。

　　未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　2.下列情況應(yīng)由“被代理人”承擔(dān)民事責(zé)任：

　　(1)被代理人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

　　(2)表見代理：

　　無權(quán)代理人的代理行為，客觀上使善意相對人有理由相信其有代理權(quán)的，被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果。

　　【解釋】客觀上有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形：

　?、俸贤炗喨顺钟斜淮砣说慕榻B信或蓋有印章的空白合同書，使得相對人相信其有代理權(quán);

　?、跓o權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán)，且代理期限尚未結(jié)束，但實施代理行為時代理權(quán)已經(jīng)終止;

　　③被代理人對第三人表示已將代理權(quán)授予他人，而實際并未授權(quán)。

　　四、經(jīng)濟仲裁

　　【概念解析】

　　仲裁：仲裁機構(gòu)根據(jù)糾紛當(dāng)事人之間自愿達(dá)成協(xié)議，以第三者的身份對所發(fā)生的糾紛進(jìn)行審理，并作出對爭議各方均有約束力的裁決的解決糾紛的活動。

　　【提示】解決經(jīng)濟糾紛的途徑

　　當(dāng)事人協(xié)商和解、有權(quán)機關(guān)進(jìn)行調(diào)解(包括民間調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解和法院調(diào)解)、仲裁、訴訟。

　　(一)仲裁的基本原則

　　1.自愿原則：自愿達(dá)成仲裁協(xié)議;自愿選擇仲裁機構(gòu)及仲裁員、自行和解;自愿調(diào)解，仲裁庭應(yīng)予調(diào)解。

　　2.獨立仲裁原則：仲裁機關(guān)不依附于任何機關(guān)而獨立存在，仲裁依法獨立進(jìn)行，不受任何行政機關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉。

　　3.一裁終局原則：裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

　　(二)仲裁的適用范圍

　　1.適用范圍：平等主體間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。

　　2.不能提請仲裁情形：

　　(1)與人身有關(guān)的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛。

　　(2)行政爭議。

　　3.不適用《仲裁法》，由它法予以調(diào)整：

　　(1)勞動爭議--適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》

　　(2)農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛--適用《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》

　　(三)仲裁協(xié)議

　　1.仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。口頭達(dá)成仲裁的意思表示無效。

　　2.仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：

　　(1)有請求仲裁的意思表示：

　　(2)有仲裁事項;

　　(3)有選定的仲裁委員會。

　　3.仲裁協(xié)議的效力

　　(1)有效的仲裁協(xié)議：排除法院的管轄權(quán)。

　　(2)仲裁協(xié)議獨立性：合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

　　4.當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在“仲裁庭首次開庭前”請求仲裁委員會作出決定，或者請求法院作出裁定。

　　提示：一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求法院作出裁定的，由“法院”裁定。

　　五、訴訟

　　【概念解析】

　　訴訟：是指人民法院根據(jù)糾紛當(dāng)事人的請求，運用審判權(quán)確認(rèn)爭議各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系，解決經(jīng)濟糾紛的活動。

　　(一)訴訟管轄

　　1.地域管轄

　　(1)一般地域管轄(原告就被告原則)

　　①住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由“經(jīng)常居住地”法院管轄。

　?、谕辉V訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)，各人民法院都有管轄權(quán)。

　　(2)特殊地域管轄

　　①合同糾紛：被告住所地或合同履行地

　?、诒ｋU合同：被告住所地或保險標(biāo)的物所在地

　　③票據(jù)糾紛：被告住所地或票據(jù)支付地

　?、荑F路、公路、水上和航空事故請求損害賠償:被告住所地或事故發(fā)生地、車輛船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地

　　【解釋】特殊地域管轄中都包括被告住所地，即適用一般地域管轄。

　　【提示】兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴;原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由“最先立案”的人民法院管轄。

　　2.級別管轄：基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院。

　　3.協(xié)議管轄：適用于合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛(如因物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的民事糾紛)。

　　(二)訴訟參加人(當(dāng)事人和訴訟代理人)

　　1.當(dāng)事人包括：原告、被告、共同訴訟人、訴訟中的第三人。

　　2.訴訟代理人包括：法定代理人、委托代理人。

　　(三)審判程序

　　1.第一審程序分為：普通程序、簡易程序

　　(1)普通程序：開庭審理一般都公開進(jìn)行，但涉密除外。

　　(2)簡易程序：

　?、僦荒芑鶎尤嗣穹ㄔ杭捌渑沙龅娜嗣穹ㄍミm用;

　?、讵毴螌徖恚呻S時傳喚當(dāng)事人、證人。

　　2.二審程序(又稱上訴程序)，我國實行兩審終審制

　　(1)當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　(2)當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　3.審判監(jiān)督程序

　　(1)各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認(rèn)為需要再審的，提交“審判委員會”討論決定。

　　(2)最高人民法院對地方各級人民法院、上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或指令下級人民法院再審。

　　六、訴訟時效

　　【概念解析】

　　訴訟時效：是指權(quán)利人不在法定期間內(nèi)行使權(quán)利而失去訴訟保護(hù)的制度。

　　(一)訴訟時效特點

　　1.訴訟時效屆滿“不消滅”實體權(quán)利，“不喪失”起訴權(quán);喪失勝訴權(quán)。

　　(1)不喪失起訴權(quán)：訴訟時效期間的經(jīng)過，不影響債權(quán)人提起訴訟。

　　(2)“不消滅”實體權(quán)利：訴訟時效期間屆滿后，當(dāng)事人自愿履行義務(wù)的，不受訴訟時效限制。

　　(3)喪失勝訴權(quán)：債權(quán)人起訴后，如果債務(wù)人主張訴訟時效的抗辯，法院在確認(rèn)訴訟時效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請求。

　　2.法定性和強制性：

　　當(dāng)事人不得違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益。

　　(二)訴訟時效的適用對象

　　下列請求權(quán)不適用訴訟時效的規(guī)定(2018變化)：

　　(1)請求停止侵害、排除妨礙、消除危險;

　　(2)不動產(chǎn)物權(quán)和登記的動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請求返還財產(chǎn);

　　(3)請求支付撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費或者扶養(yǎng)費;

　　(4)支付存款本金及利息請求權(quán);

　　(5)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán);

　　(6)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)。

　　(三)訴訟時效的種類(2018年變化)

　　(四)訴訟時效期間的起算

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