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試述法律規(guī)避的效力問題及中國相關(guān)規(guī)定。

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正確答案:一、對(duì)于法律規(guī)避的效力問題,各國在立法、理論和實(shí)踐方面卻存在分歧,主要有兩種情況:
1、法律規(guī)避行為有效。(1分)
早期的一些學(xué)者并不認(rèn)為國際私法上的法律規(guī)避是一種無效的行為。他們指出,既然雙邊沖突規(guī)范承認(rèn)可以適用外國法,也可以適用內(nèi)國法,那么內(nèi)國人為使依內(nèi)國實(shí)體法不能成立的法律行為或法律關(guān)系得以成立,前往某一允許為此種法律行為或成立此種法律關(guān)系的外國,設(shè)置一個(gè)連結(jié)點(diǎn),以達(dá)到適用對(duì)自己有利的法律的目的,并未超越?jīng)_突法所允許的范圍,也并不與沖突法相抵觸。(2分)
2、法律規(guī)避行為無效。(1分)
主張法律規(guī)避行為是無效行為的學(xué)者認(rèn)為,法律規(guī)避行為的目的是逃避內(nèi)國實(shí)體法的強(qiáng)制性規(guī)定或禁止性規(guī)定,且是通過欺詐行為來實(shí)現(xiàn)的,是一種違反公共秩序的行為;另外,根據(jù)“欺詐使一切歸于無效”原則,應(yīng)否定法律規(guī)避行為的效力。目前各國出于對(duì)法律正義價(jià)值的追求和對(duì)本國法律尊嚴(yán)的維護(hù),都通過立法或司法實(shí)踐對(duì)法律規(guī)避加以禁止或限制,但對(duì)法律規(guī)避行為加以禁止的國家中又可分為兩類:(1)只規(guī)定禁止規(guī)避本國(法院國)的強(qiáng)行法。(2)規(guī)定禁止規(guī)避本國強(qiáng)行法和外國強(qiáng)行法。(2分)
3、有一些國家只認(rèn)為借該規(guī)避行為(如改變國籍或住所)而成立或解除的法律關(guān)系無效,至于被改變的連結(jié)點(diǎn)是否同樣無效,則應(yīng)由改變后的連結(jié)點(diǎn)所在國家的法院決定。(3分)
二、中國立法對(duì)法律規(guī)避問題未作明文規(guī)定,但最高人民法院明確規(guī)定:“當(dāng)事人規(guī)避我國強(qiáng)制性或禁止性法律規(guī)范的行為,不發(fā)生適用外國法律的效力?!保?分)
教材章節(jié)/頁面:4-85

多做幾道

法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法有哪幾種主要制度?

簡述1989年海牙《關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》的主要內(nèi)容。

假設(shè):A為僑居我國B市的甲國公民,生前定居中國B市,于1988年死亡,遺有大量動(dòng)產(chǎn)。A無配偶、子女,亦未留有遺囑,后A僑居乙國的姐姐主張繼承權(quán),并提供相關(guān)文件。(1)該案中是何種繼承?為什么。(2)要解決遺產(chǎn)問題,首先解決的先決問題是什么。(3)我國對(duì)遺產(chǎn)繼承有何法律規(guī)定?本案應(yīng)適用哪國法律?

1991年在中國國內(nèi)結(jié)婚、后于1993年旅居阿根廷的中國公民某甲和某乙,在阿根廷和中國境內(nèi)都有財(cái)產(chǎn)。因?yàn)榛橐黾m紛在阿根廷申請(qǐng)離婚,但由于阿根廷婚姻法當(dāng)時(shí)尚不準(zhǔn)離婚,只能于1995年按照該國法律達(dá)成長期分居協(xié)議。后來甲仍然留在阿根廷,并加入了阿根廷國籍,而乙回國內(nèi)。甲后來也到國內(nèi),并與另一中國女子丙結(jié)婚。1999年乙向其原來住所地北京市中級(jí)人民法院起訴,要求與甲離婚,分割夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn);并要求甲支付自1993年至今的生活扶養(yǎng)費(fèi)15萬元。請(qǐng)問:(1)判斷甲與乙之間婚姻有效性的準(zhǔn)據(jù)法是哪一國法律?甲與乙之間的婚姻是否有效?為什么。(2)對(duì)于乙提出的離婚的請(qǐng)求,法院應(yīng)該適用哪一國的法律處理?為什么。(3)對(duì)于當(dāng)事人提出的扶養(yǎng)費(fèi)的訴訟請(qǐng)求,應(yīng)該適用哪一國法律來處理。(4)如果,在甲死亡前,乙并沒有提出離婚的請(qǐng)求,而在甲死亡后,乙和丙因?yàn)檫z產(chǎn)繼承問題發(fā)生爭議,中國法院應(yīng)該適用哪一國的法律處理?如何處理?

意大利某公司以擔(dān)保糾紛為由在意大利米蘭民事法院起訴我國某公司,訴訟標(biāo)的為3400萬美元。該法院缺席判決我國某公司敗訴。意大利公司向英國法院申請(qǐng)承認(rèn)該判決,并請(qǐng)求英國法院強(qiáng)制執(zhí)行我國某公司倫敦代表處的財(cái)產(chǎn)。在意大利法院的訴訟程序中,意大利法院是以傳真的方式對(duì)我國當(dāng)事人傳達(dá)了有關(guān)訴訟的文件,其所聲稱的采取此種送達(dá)方式的理由是:第一,中意雙方之間沒有任何關(guān)于司法協(xié)助的公約;第二,外交送達(dá)耗時(shí)費(fèi)力。而事實(shí)上中國與意大利均是1965年海牙《關(guān)于向域外送達(dá)民事或商事訴訟文書和非訴訟文書公約》的締約國。問:根據(jù)上述公約的有關(guān)規(guī)定,我國當(dāng)事人可以什么理由請(qǐng)求英國法院拒絕承認(rèn)與執(zhí)行意大利法院的判決。

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