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試論我國關(guān)于合同法律適用的理論與實(shí)踐。

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正確答案:
(1)我國學(xué)者對(duì)合同的法律適用問題基本上主張以意思自治原則為主,以最密切聯(lián)系原則為補(bǔ)充。這種主張也為我國的立法和司法實(shí)踐所接受?!睹穹ㄍ▌t》、《合同法》、《海商法》、《民用航空法》,以及有關(guān)司法解釋中均有采納。(2分)
(2)關(guān)于當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間和范圍,根據(jù)原來的有些司法解釋,當(dāng)事人甚至可以在人民法院受理案件后開庭審理前選擇法律,而且也不需要所選法律必須與合同或當(dāng)事人有客觀聯(lián)系。(2分)關(guān)聯(lián)知識(shí)點(diǎn)1
但在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,適用中華人民共和國法律。(2分)
(3)對(duì)于法律選擇的方式,原來的司法解釋明確規(guī)定必須是明示的,從而排除了默示選擇的方式。(2分)
(4)根據(jù)原來的司法解釋,當(dāng)事人選擇的法律,除不適用于合同的形式和當(dāng)事人的締約能力外,其適用范圍包括合同爭議的所有其他方面。(2分)
(5)原來的司法解釋以特征性履行方法確定了國際貨物買賣合同等13種合同通常應(yīng)適用的法律。關(guān)聯(lián)知識(shí)點(diǎn)2(1分)還規(guī)定,合同明顯與另一國家或地區(qū)的法律有更密切的關(guān)系時(shí),人民法院應(yīng)以另一國家或地區(qū)的法律作為處理合同爭議的依據(jù)。(1分)
【學(xué)習(xí)提醒】本內(nèi)容考過三次,回答都是由3個(gè)部分構(gòu)成:
(1)當(dāng)事人意思自治原則在中國的特點(diǎn),主要描述:法律選擇的方式、法律選擇的時(shí)間、選擇法律的范圍。
(2)未選擇法律時(shí),適用“最密切聯(lián)系原則”。
(3)這個(gè)內(nèi)容在國際條約和國際慣例的適用
曾經(jīng)考過的問題:

[201204論述]40.試述我國有關(guān)涉外合同法律適用的相關(guān)規(guī)定。

[201304論述]40.試論我國關(guān)于合同法律適用的理論與實(shí)踐。

[201604論述]40.試述中國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定。
教材章節(jié)/頁面:11-188

多做幾道

法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法有哪幾種主要制度?

簡述1989年海牙《關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》的主要內(nèi)容。

假設(shè):A為僑居我國B市的甲國公民,生前定居中國B市,于1988年死亡,遺有大量動(dòng)產(chǎn)。A無配偶、子女,亦未留有遺囑,后A僑居乙國的姐姐主張繼承權(quán),并提供相關(guān)文件。(1)該案中是何種繼承?為什么。(2)要解決遺產(chǎn)問題,首先解決的先決問題是什么。(3)我國對(duì)遺產(chǎn)繼承有何法律規(guī)定?本案應(yīng)適用哪國法律?

1991年在中國國內(nèi)結(jié)婚、后于1993年旅居阿根廷的中國公民某甲和某乙,在阿根廷和中國境內(nèi)都有財(cái)產(chǎn)。因?yàn)榛橐黾m紛在阿根廷申請(qǐng)離婚,但由于阿根廷婚姻法當(dāng)時(shí)尚不準(zhǔn)離婚,只能于1995年按照該國法律達(dá)成長期分居協(xié)議。后來甲仍然留在阿根廷,并加入了阿根廷國籍,而乙回國內(nèi)。甲后來也到國內(nèi),并與另一中國女子丙結(jié)婚。1999年乙向其原來住所地北京市中級(jí)人民法院起訴,要求與甲離婚,分割夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn);并要求甲支付自1993年至今的生活扶養(yǎng)費(fèi)15萬元。請(qǐng)問:(1)判斷甲與乙之間婚姻有效性的準(zhǔn)據(jù)法是哪一國法律?甲與乙之間的婚姻是否有效?為什么。(2)對(duì)于乙提出的離婚的請(qǐng)求,法院應(yīng)該適用哪一國的法律處理?為什么。(3)對(duì)于當(dāng)事人提出的扶養(yǎng)費(fèi)的訴訟請(qǐng)求,應(yīng)該適用哪一國法律來處理。(4)如果,在甲死亡前,乙并沒有提出離婚的請(qǐng)求,而在甲死亡后,乙和丙因?yàn)檫z產(chǎn)繼承問題發(fā)生爭議,中國法院應(yīng)該適用哪一國的法律處理?如何處理?

意大利某公司以擔(dān)保糾紛為由在意大利米蘭民事法院起訴我國某公司,訴訟標(biāo)的為3400萬美元。該法院缺席判決我國某公司敗訴。意大利公司向英國法院申請(qǐng)承認(rèn)該判決,并請(qǐng)求英國法院強(qiáng)制執(zhí)行我國某公司倫敦代表處的財(cái)產(chǎn)。在意大利法院的訴訟程序中,意大利法院是以傳真的方式對(duì)我國當(dāng)事人傳達(dá)了有關(guān)訴訟的文件,其所聲稱的采取此種送達(dá)方式的理由是:第一,中意雙方之間沒有任何關(guān)于司法協(xié)助的公約;第二,外交送達(dá)耗時(shí)費(fèi)力。而事實(shí)上中國與意大利均是1965年海牙《關(guān)于向域外送達(dá)民事或商事訴訟文書和非訴訟文書公約》的締約國。問:根據(jù)上述公約的有關(guān)規(guī)定,我國當(dāng)事人可以什么理由請(qǐng)求英國法院拒絕承認(rèn)與執(zhí)行意大利法院的判決。

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