題目

  試述親權(quán)的行使與限制。

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  答:雖然父母子女關(guān)系是最直接、最自然的血緣關(guān)系.但由于親權(quán)直接關(guān)系到子女的成長,因此,各國法律對親權(quán)的行使作了極為細微的規(guī)定。

  (1)親權(quán)的行使。①父母共同親權(quán)原則。父母共同行使親權(quán).是現(xiàn)代親權(quán)制度的基本原則。所謂共同行使.即親權(quán)內(nèi)容的實現(xiàn)應由父母雙方共同的意思決定,并對外為其未成年子女的共同代理人。但是,實際生活中,父母共同行使親權(quán)時.常常會發(fā)生意思不一致,使得親權(quán)無法共同行使.或者本應共同行使的親權(quán),卻由父母一方單獨行使了,其效力如何,難免發(fā)生疑義。第一,父母意思不一致時的解決辦法。從現(xiàn)代各國的親權(quán)立法來看.普遍確立了共同親權(quán)原則,取消了父親最后決定權(quán),對共同行使親權(quán)中產(chǎn)生的爭議應由法院酌定。第二,父母共同代理的問題。根據(jù)父母共同親權(quán)原則.父母雙方有代理子女的權(quán)利。換言之,父母厘以共同名義代理子女為法律行為或予以子女自為法律行為的同意。此種以兩性平等為基礎的共同代理,常導致交易的困難與不安全。但在通常情形,父母一方得授權(quán)他方。在特定的事務上單獨代理子女,因為共同代理制度允許相互間的授權(quán)行為。授權(quán)行為依一般原則,得以明確的行為或默示為之.事前來予授權(quán)者.得以事后承認補救之。父母一方單獨代理子女,即無他方的授權(quán)而代理子女為法律行為或予以子女自為法律行為之同意時。屬于無權(quán)代理,所為的法律行為效力未定.經(jīng)他方承認而有效,他方拒絕承認則無效。子女僅取得父母一方的同意而為的法律行為,也須由父母另一方承認始生效力。但有的立法例對于善意第三人設有保護規(guī)定。②一方單獨親權(quán)。親權(quán)原則上應由父母雙方共同行使,但是,在父母一方因失蹤、喪失行為能力或其他障礙而不能行使親權(quán)時,親權(quán)由無障礙一方單獨行使。所謂“親權(quán)行使障礙”是指使父母不能行使親權(quán)的原因或情形,可以產(chǎn)生于事實(如失蹤、疾病或因身心殘疾而喪失行為能力)。也可以產(chǎn)生于法律(如禁止行使親權(quán)等)。在父母一方死亡時,由生存一方獨自行使對于女的親權(quán)。當父母離婚或者分居或者父母間無婚姻關(guān)系時,親權(quán)的行使是采取共同行使還是單獨行使,有不同立法例:第一,單獨行使親權(quán),如《日本民法典》。第二,共同行使親權(quán).如《法國民法典》。從各國親權(quán)立法的發(fā)展趨勢看.在采取父母共同親權(quán)的立法原則下,為貫徹憲法所保障的男女平等原則和子女最大利益原則,若父母雙方就親權(quán)的行使迭不成協(xié)議或雙方所這成的協(xié)議因不足以保護子女的利益而未被法院認可時,應由法院就親權(quán)的行使與撫養(yǎng)的給付做出裁決。我國現(xiàn)行《婚姻法》第36爭第l款、第2款規(guī)定:“父母與子女間的關(guān)系,不因父母離婚而消除。離婚后.子女無論由父或母直接撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女。離婚后,父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務?!逼淞⒎ㄔ瓌t是主張父母離婚后共同行使親權(quán)。

  (2)親權(quán)的限制。父母行使親權(quán)并非毫無限制,來成年子女同父母一樣享有基本的人權(quán),父母應為子女的身0健康發(fā)育及受教育等利益行使其權(quán)利義務.基于此觀點,各國立法例無不對父母行使親權(quán)施以監(jiān)督或加以限制,并禁止其濫用。對于親權(quán)的限制,有的立法例僅作原則性規(guī)定,如規(guī)定親權(quán)的行使不得損害子女的利益及其人格尊嚴。這種親權(quán)行使之限制可謂過于籠統(tǒng)簡陋,對于子士利益的保護尚欠用詳。因此,大陸法系多作明確具體的限制性規(guī)定。在人身照護方面.就一些情形排除父母的身份代理權(quán)。如純粹人身性行為或未成年人無“權(quán)利能力”的行為,包括訂婚或結(jié)婚行為、認領(lǐng)行為、收齊行為、立遺囑行為及從事職業(yè)、藝術(shù)的行為等,排除父母對子女的代理權(quán),由子女自為法律行為.但父母仍享有對此行為的同意權(quán)。在財產(chǎn)照護方面,對父母的管理權(quán)、處分權(quán)加以限制,如無法院授權(quán),父母對于女的財產(chǎn)不得為法律規(guī)定的行為,否則,該行為可以被撤銷。


多做幾道

  名詞解釋:祖孫關(guān)系

  陳梅、陳杰、陳凱系姐弟。三人的父母早已去世。為扶養(yǎng)陳杰、陳凱兩個弟弟,大姐陳梅終身未嫁。為供養(yǎng)弟弟讀書.陳梅省吃儉用.自己還到城里賣血。后小弟陳杰考入北京某名牌大學,畢業(yè)后留校工作,并成為單位領(lǐng)導,大弟陳凱則在家鄉(xiāng)務農(nóng)。陳杰婚后生有一女叫陳心怡,陳杰便叫陳梅到北京照看弦子。善良、勤快的陳梅除照看孩子外,還要做飯、買菜、料理家務。陳梅從不感到委屈,她為自己有這樣一個出人頭地的弟弟感到驕傲和欣慰。她認為自己的心血沒有白費,就是再苦再累也心甘情愿。一晃十幾年過去了,陳心怡成為一名中學生。陳杰和妻子看著年邁的姐姐腰一天天彎下去,慢慢地滋生了反感。2003年,陳梅因長期的勞累、抑郁,患了乳腺癌,不得不住進醫(yī)院,大弟陳凱從農(nóng)村趕到醫(yī)院,看到大姐的慘景,不禁潸然淚下。陳杰看到此景說:“二哥,現(xiàn)在是你盡義務的時候了.你把大姐推到我這里十幾年.現(xiàn)在自己還想享清福?!闭f完,便拂袖而去。陳梅的醫(yī)藥費花去1300元。陳凱現(xiàn)在農(nóng)村有兩個子女,妻子患疾在身,家里實難支付這筆錢。陳梅認為小弟陳杰收入高,自己對小弟盡的義務也最多,小弟應該管自己。于是陳梅向小弟陳杰的單位要求陳杰支付扶養(yǎng)費,單位調(diào)解不成,陳梅向法院起訴.要求陳杰支付醫(yī)藥費1300元,同時要求陳杰每月給自己80元生活費。有人說陳杰沒有扶養(yǎng)大姐的義務,盡管陳杰不扶養(yǎng)大姐不合情理,但并不違法。你認為這種說法正確嗎?為什么?

劉軍是劉明夫婦的獨生子。1980年劉軍與宋艷結(jié)婚,婚后生一子劉曉健。由于劉軍夫婦工作較忙,劉曉健由祖父母撫養(yǎng)長大,與祖父母感情深厚,工作后按月給祖父母生活費。2006年2月劉曉健由祖母病逝,劉明一年后再婚,此事引起劉軍的極大不滿,與其父爭吵后,雙方簽訂了脫離父子關(guān)系的協(xié)議,從此劉軍與其父不再來往。2010年2月,劉明患重病外臥床不起,生活不能自理,其再婚妻子因年事已高無法照顧。劉明要求兒子劉軍盡贍養(yǎng)義務遭拒絕,劉軍要求劉曉健對其祖父盡贍養(yǎng)義務。根據(jù)上述案情,回答下列問題并簡述理由:(1)劉軍與劉明簽訂的斷絕父子關(guān)系的協(xié)議是否有效?(2)劉軍對其父劉明是否有贍養(yǎng)義務?(3)劉曉健在何種情況下對其祖父有贍養(yǎng)義務?

  名詞解釋:狹義上的涉外婚姻

  原告張某與被告游某均是再婚。被告游某是美籍華人。游某在2011年8月底來中國旅游期間,經(jīng)親友介紹與原告張某相識并建立戀愛關(guān)系。雙方僅來往了兩三天,游某便返回美國。2012年7月17日,游某再次從美國來到中國,與張某相處僅一個星期,二人便倉促于2012年7月25日到民政局登記結(jié)婚。由于婚前雙方相處時間少,彼此不夠了解,且婚后張某拒絕與被告游某同居,致使夫妻感情無法建立起來,雙方相互埋怨。2012年11月2日,張某向人民法院起訴要求與游某離婚?! ≡鎻埬吃V稱:原告和被告經(jīng)人介紹相識,雙方于2012年7月25日登記結(jié)婚。因婚前了解不夠,感情基礎差,婚后無法建立感情,夫妻關(guān)系無法維持,特訴請法院準予離婚。被告游某辯稱:被告與原告張某經(jīng)親友介紹相識,雙方僅見過兩次面,且相處時間短促便登記結(jié)婚。由于婚前了解不夠,婚后原告又拒絕與被告同居過夫妻生活,夫妻感情無法建立起來?,F(xiàn)原告提出離婚,被告同意?! 「鶕?jù)上述案情?;卮鹣铝袉栴}并簡述理由:  張某應向何地法院起訴與游某離婚?法院是否應準予雙方離婚?  

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