題目

甲公司向乙銀行借款100萬元,丙、丁以各自房產(chǎn)分別向乙銀行設(shè)定抵押,戊、己分別向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函,承擔保證責任。下列哪些表述是正確的?

A

乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán)

B

丙承擔擔保責任后,可向甲公司追償,也可要求丁清償其應(yīng)承擔的份額

C

乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任

D

戊承擔保證責任后,可向甲公司追償,也可要求己清償其應(yīng)承擔的份額

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混合擔保,擔保物權(quán)競合的概念和成立條件

? ? ? ?AC項:說法正確,當選。被擔保的債權(quán)既存在物的擔保又存在人的擔保時,構(gòu)成擔保的競存。本題中,乙對甲的債權(quán),存在丙與丁的抵押權(quán),戊與己的保證,構(gòu)成擔保的競存。依據(jù)《物權(quán)法》第176 條規(guī)定:“被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形,債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確,債務(wù)人自己提供物的擔保的,債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔保的,債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán),也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權(quán)向債務(wù)人追償。”本題中,對債務(wù)的清償沒有約定,且物的擔保為第三人提供,因此乙銀行有權(quán)向丙或丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán),或者要求戊或者己承擔全部保證責任。

? ? ? ?B與D選項涉及在擔保競合情況下的追償問題。

? ? ? ?B項:說法正確,當選。《擔保法解釋》第38 條第1 款規(guī)定了追償權(quán),而物權(quán)法第176 條后半段并未規(guī)定追償權(quán)。事實上,《擔保法解釋》第38條第1款可以視為物權(quán)法第176條的簡化形式。既然如此,并同時參考司法考試真題的官方答案,我們答題時的規(guī)則應(yīng)為:第一,物保與人保之間無追償權(quán);第二,物保與物保之間,人保與人保之間,追償權(quán)按各自規(guī)則處理。依據(jù)《擔保法解釋》第75條,共同抵押人之間有相互追償?shù)臋?quán)利。

? ? ? ?D項:說法錯誤,不當選。在共同保證中,有約定按約定,無約定按連帶共同保證,本題中沒有約定,戊與己承擔的是連帶共同保證。連帶共同保證中,必須先向債務(wù)人追償,再向其他共同保證人追償。

多做幾道

甲與乙離婚,甲乙的子女均已成年,與乙一起生活。甲與丙再婚后購買了一套房屋,登記在甲的名下。后甲因中風不能自理,常年臥床。丙見狀離家出走達3年之久。甲乙的子女和乙想要回房屋,進行法律咨詢。下列哪些意見是錯誤的?

A

因房屋登記在甲的名下,故屬于甲個人房產(chǎn)

B

丙在甲中風后未盡妻子責任和義務(wù),不能主張房產(chǎn)份額

C

甲乙的子女可以申請宣告丙失蹤

D

甲本人向法院提交書面意見后,甲乙的子女可代理甲參與甲與丙的離婚訴訟

甲女委托乙公司為其拍攝一套藝術(shù)照。不久,甲女發(fā)現(xiàn)丙網(wǎng)站有其多張半裸照片,受到眾人嘲諷和指責。經(jīng)查,乙公司未經(jīng)甲女同意將其照片上傳到公司網(wǎng)站做宣傳,丁男下載后將甲女頭部移植至他人半裸照片,上傳到丙網(wǎng)站。下列哪些說法是正確的?

A

乙公司侵犯了甲女的肖像權(quán)

B

丁男侵犯了乙公司的著作權(quán)

C

丁男侵犯了甲女的名譽權(quán)

D

甲女有權(quán)主張精神損害賠償

甲(男)與乙(女)結(jié)婚,其子小明20周歲時,甲與乙離婚。后甲與丙(女)再婚,丙子小亮8周歲,隨甲、丙共同生活。小亮成年成家后,甲與丙甚感孤寂,收養(yǎng)孤兒小光為養(yǎng)子,視同己出,未辦理收養(yǎng)手續(xù)。丙去世,其遺產(chǎn)的第一順序繼承人有哪些?

A

小明

B

小亮

C

D

小光

甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同,將工程發(fā)包給乙公司施工,約定乙公司墊資1000萬元,未約定墊資利息。甲公司、乙公司經(jīng)備案的中標合同中工程造價為1億元,但雙方私下約定的工程造價為8000萬元,均未約定工程價款的支付時間。7月1日,乙公司將經(jīng)竣工驗收合格的建設(shè)工程實際交付給甲公司,甲公司一直拖欠工程款。關(guān)于乙公司,下列哪些表述是正確的?

A

1000萬元墊資應(yīng)按工程欠款處理

B

有權(quán)要求甲公司支付1000萬元墊資自7月1日起的利息

C

有權(quán)要求甲公司支付1億元

D

有權(quán)要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息

季大與季小兄弟二人,成年后各自立戶,季大一直未婚。季大從所在村集體經(jīng)濟組織承包耕地若干。關(guān)于季大的土地承包經(jīng)營權(quán),下列哪些表述是正確的?

A

自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時設(shè)立

B

如季大轉(zhuǎn)讓其土地承包經(jīng)營權(quán),則未經(jīng)變更登記不發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力

C

如季大死亡,則季小可以繼承該土地承包經(jīng)營權(quán)

D

如季大死亡,則季小可以繼承該耕地上未收割的農(nóng)作物

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