題目

2013年4月,陳明設(shè)立A有限責任公司(簡稱“A公司”),從事綠色食品開發(fā),注冊資本為200萬元。A。公司成立半年后,為增加產(chǎn)品開發(fā)力度,陳明擬新增資本100萬元,并為此分別與張巡、李貝洽談,該二人均有意愿認繳全部新增資本,加入陳明的公司。陳明遂先后與張巡、李貝二人就投資事項分別簽訂了書面協(xié)議。張巡在簽約后第二天,即將款項轉(zhuǎn)入陳明的個人賬戶,但陳明一直以各種理由拖延辦理變更登記等手續(xù)。

? ? 2013年11月5日,李貝將100萬元資金轉(zhuǎn)入A公司賬戶;隨后,陳明完成公司章程、股東名冊以及公司變更登記手續(xù),公司注冊資本變更為300萬元,陳明任公司董事長,而股東僅為陳明與李貝,張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中。??

? ? 李貝雖名為股東,但實際上是受劉寶之托,代其持股,李貝向公司繳納的100萬元出資,實際上來源于劉寶。2014年3月,在陳明同意的情況下,李貝將其名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓給善意不知情的潘龍,并在公司登記中辦理了相應(yīng)的股東變更手續(xù)。

? ? 2015年6月,因產(chǎn)品開發(fā)屢次失敗,A公司陷入資不抵債且經(jīng)營無望的困境,遂向法院申請破產(chǎn)。法院受理后。管理人查明:(1)陳明尚存50萬元的出資未實際繳付;(2)陳明的妻子葛梅梅本是家庭婦女,但自2015年1月起,卻一直以公司財務(wù)經(jīng)理的名義,每月從公司領(lǐng)取獎金4萬元。

? ? 要求:

? ? 根據(jù)上述資料,回答下列問題:??

? ? (1)在法院受理公司破產(chǎn)申請前,張巡是否可向A公司或者陳明主張權(quán)利?并說明理由。

? ? (2)張巡是否有權(quán)在A公司的破產(chǎn)程序中申報債權(quán)?并說明理由。

? ? (3)劉寶能否以李貝并非真正的股東為由,主張李貝和潘龍之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效?并說明理由。??

(4)劉寶能否以擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)為曲,要求李貝賠償?并說明理由。

??? (5)陳明能否以訴訟時效已經(jīng)經(jīng)過為由,拒絕繳付尚未繳納的50萬元出資?并說明理由。

? ? (6)對葛梅梅所領(lǐng)取的獎金,A公司破產(chǎn)管理人應(yīng)當如何處理??


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(1)張巡不能向A公司主張權(quán)利,但可以向陳明主張權(quán)利。因為張巡的資金從未進入A公司賬戶,股東名冊、公司登記中均不存在張巡的名字,其與公司之間沒有任何關(guān)系,無權(quán)向A公司主張權(quán)利;但張巡確實將資金轉(zhuǎn)入陳明的個人賬戶,又與陳明之間簽訂有投資協(xié)議,有權(quán)要求陳明承擔違約責任。

    (2)張巡無權(quán)在A公司的破產(chǎn)程序中申報債權(quán)。張巡的資金從來未進入A公司賬戶,不論A公司是否進入破產(chǎn)程序,張巡均無權(quán)對A公司提出權(quán)利主張,當然也就無權(quán)在A公司的破產(chǎn)程序中申報債權(quán)。

    (3)劉寶無權(quán)主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效。根據(jù)規(guī)定,名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分,實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由,請求認定處分股權(quán)行為無效的,第三人有權(quán)依法主張善意取得該股權(quán)。在本題中,潘龍是善意不知情的受讓人,支付合理對價并已經(jīng)在公司登記中辦理了股東變更登記,有權(quán)主張善意取得該股權(quán)。

    (4)劉寶有權(quán)以擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)為由,要求李貝賠償。根據(jù)規(guī)定,名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失,實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的,人民法院應(yīng)予支持。

    (5)陳明無權(quán)以訴訟時效已經(jīng)經(jīng)過為由,拒絕繳付尚未繳納的50萬元出資。根據(jù)規(guī)定,管理人代表債務(wù)人提起訴訟,主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息,出資人以認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效為由抗辯的,人民法院不予支持。

    (6)對葛梅梅所領(lǐng)取的獎金,A公司破產(chǎn)管理人應(yīng)當追回。根據(jù)規(guī)定,債務(wù)人有破產(chǎn)原因,債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)獲取的非正常收入,管理人應(yīng)當追回。


多做幾道

丁公司對戊公司的背書轉(zhuǎn)讓是否生效?并說明理由。


庚公司是否取得了票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

己公司是否取得了票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

A銀行拒絕付款的理由是否成立?并說明理由。

己公司能否向乙公司行使追索權(quán)?并說明理由。

己公司能否向丙公司行使追索權(quán)?并說明理由。

保證日期是哪一天?并說明理由。

丙公司是否享有票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

丁公司是否取得了票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

A銀行在明知戊公司不享有票據(jù)權(quán)利的情況下,仍向戊公司支付了100萬元的票款,丁公司的票據(jù)權(quán)利是否因此而消滅?并說明理由。


假設(shè)丁公司對戊公司提起票據(jù)返還訴訟并勝訴,丁公司重新取得票據(jù)后,如果丁公司向承兌人A銀行請求付款而遭到拒絕,在保全其票據(jù)權(quán)利后,丁公司能否向乙公司、BC行使追索權(quán)?并分別說明理由。如果C對丁公司承擔了票據(jù)責任后,C可以向哪些當事人行使再追索權(quán)?

B公司是否取得了票據(jù)權(quán)利?并說明理由。

?C公司是否取得了票據(jù)權(quán)利?并說明理由。


?E公司是否有權(quán)向C公司追索?并說明理由。


?E公司是否有權(quán)向D公司追索?并說明理由。

E公司是否有權(quán)向B公司追索?并說明理由。


E公司是否有權(quán)向A公司和甲追索?并說明理由。

D公司是否有權(quán)拒絕F大學(xué)的追索?并說明理由。

C基金會向F大學(xué)承擔票據(jù)責任后,是否有權(quán)向B公司進行追索?是否有權(quán)要求B公司繼續(xù)履行贈與義務(wù)?并分別說明理由。


C基金會是否有權(quán)向A公司追索?并說明理由。

C基金會是否有權(quán)向甲追索?并說明理由。

2013年2月10日,A公司與B公司簽訂一份購銷協(xié)議。A公司為履行該協(xié)議的付款義務(wù),向B公司簽發(fā)了一張商業(yè)承兌匯票。匯票上記載:付款人和承兌人為A公司,收款人為B公司,出票百期為2013年3月10日,到期日為2013年8月10日,但未記載付款地,也未將購銷協(xié)議號碼在票面載明。

? ? 因B公司擬申請貼現(xiàn),A公司向甲銀行出具了該匯票的承兌確認書,C公司于同日為該匯票向甲銀行申請贍現(xiàn)出具了貼現(xiàn)保證書,但未在票面上作任何記載。甲銀行對該匯票及上述承兌確認書、貼現(xiàn)保證書審核后,同意向B公司貼現(xiàn)放款。

? ? 票據(jù)到期后,甲銀行持該匯票向A公司開戶銀行提示付款,被以A公司存款不足為由于2013年8月13日退票。甲銀行于退票當日向B公司發(fā)出逾期貸款通知書,要求其給付票款,但B公司一直未予償還。

? ? 2014年1月28日,甲銀行向法院起訴,要求A公司、B公司、C公司以及A公司的開戶銀行承擔票據(jù)責任。2014年4月15日,甲銀行申請撤訴,法院予4月27日予以核準。

? ? 2014年5月2日,甲銀行再次向法院提起訴訟要求A公司、B公司承擔票據(jù)責任。B公司以票據(jù)權(quán)利消滅時效已經(jīng)經(jīng)過為由進行抗辯;A公司則提出兩項抗辯理由:(1)甲銀行因貼現(xiàn)取得票據(jù),應(yīng)當向貼現(xiàn)申請人B公司追償;(2)我公司與B公司的購銷協(xié)議已經(jīng)解除,票據(jù)責任已經(jīng)消滅。

???要求:

???根據(jù)上述資料,回答下列問題:

(1)該票據(jù)未記載付款地和購銷協(xié)議號碼是否導(dǎo)致票據(jù)無效?并分別說明理由。

(2)A公司、B公司、C公司、A公司的開戶銀行是否均負有票據(jù)責任?并說明理由。

(3)甲銀行再次起訴時,B公司能否以票據(jù)消滅時效已經(jīng)經(jīng)過為由提出抗辯?并說明

理由。

(4)A公司提出的兩項抗辯能否成立?并分別說明理由。


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