題目

  試述域外調(diào)查取證的概念、范圍和方式。

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  答:域外調(diào)查取證是指一國司法機(jī)關(guān)請求外國主管機(jī)關(guān)代為收集、提取在該國境內(nèi)的與案件有關(guān)的證據(jù),或者受訴法院國有關(guān)機(jī)關(guān)在域外直接提取有關(guān)案件所需的證據(jù)。

  由于各國法律的差異,關(guān)于調(diào)查取證的范圍,有關(guān)國際條約和雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定通常都不作明確規(guī)定。中國與外國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助條約或協(xié)定一般規(guī)定,域外調(diào)查取證的范圍包括:詢問當(dāng)事人、證人和鑒定人,進(jìn)行鑒定和司法勘驗(yàn),以及其他與調(diào)查取證有關(guān)的訴訟行為。

  域外調(diào)查取證的方式有直接取證和間接取證。直接取證,即受訴法院國在征得有關(guān)國家同意的前提下直接提取有關(guān)案件所需的證據(jù);間接取證,即受訴法院國通過司法協(xié)助途徑采用請求書方式委托有關(guān)國家的主管機(jī)關(guān)進(jìn)行取證。間接取證采用請求書的方式,在有的國家又叫囑托書方式。具體又包括:領(lǐng)事取證,指一國法院通過該國的領(lǐng)事或外交人員在其駐在國直接調(diào)取證據(jù);特派員取證,指法院在審理涉外民商事案件時委派專門的官員去外國境內(nèi)調(diào)查取證;當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證,主要存在于普通法系國家,尤其是美國。但公約同時允許締約國對此聲明保留。中國加入上述公約時便對此作了保留;請求書方式,即委托有關(guān)國家的主管機(jī)關(guān),用請求書的方式通過司法協(xié)助途徑間接提取處于國外的證據(jù)。這是大多數(shù)國家普遍采用的一種域外取證方式。

多做幾道

法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法有哪幾種主要制度?

簡述1989年海牙《關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》的主要內(nèi)容。

假設(shè):A為僑居我國B市的甲國公民,生前定居中國B市,于1988年死亡,遺有大量動產(chǎn)。A無配偶、子女,亦未留有遺囑,后A僑居乙國的姐姐主張繼承權(quán),并提供相關(guān)文件。(1)該案中是何種繼承?為什么。(2)要解決遺產(chǎn)問題,首先解決的先決問題是什么。(3)我國對遺產(chǎn)繼承有何法律規(guī)定?本案應(yīng)適用哪國法律?

1991年在中國國內(nèi)結(jié)婚、后于1993年旅居阿根廷的中國公民某甲和某乙,在阿根廷和中國境內(nèi)都有財(cái)產(chǎn)。因?yàn)榛橐黾m紛在阿根廷申請離婚,但由于阿根廷婚姻法當(dāng)時尚不準(zhǔn)離婚,只能于1995年按照該國法律達(dá)成長期分居協(xié)議。后來甲仍然留在阿根廷,并加入了阿根廷國籍,而乙回國內(nèi)。甲后來也到國內(nèi),并與另一中國女子丙結(jié)婚。1999年乙向其原來住所地北京市中級人民法院起訴,要求與甲離婚,分割夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn);并要求甲支付自1993年至今的生活扶養(yǎng)費(fèi)15萬元。請問:(1)判斷甲與乙之間婚姻有效性的準(zhǔn)據(jù)法是哪一國法律?甲與乙之間的婚姻是否有效?為什么。(2)對于乙提出的離婚的請求,法院應(yīng)該適用哪一國的法律處理?為什么。(3)對于當(dāng)事人提出的扶養(yǎng)費(fèi)的訴訟請求,應(yīng)該適用哪一國法律來處理。(4)如果,在甲死亡前,乙并沒有提出離婚的請求,而在甲死亡后,乙和丙因?yàn)檫z產(chǎn)繼承問題發(fā)生爭議,中國法院應(yīng)該適用哪一國的法律處理?如何處理?

意大利某公司以擔(dān)保糾紛為由在意大利米蘭民事法院起訴我國某公司,訴訟標(biāo)的為3400萬美元。該法院缺席判決我國某公司敗訴。意大利公司向英國法院申請承認(rèn)該判決,并請求英國法院強(qiáng)制執(zhí)行我國某公司倫敦代表處的財(cái)產(chǎn)。在意大利法院的訴訟程序中,意大利法院是以傳真的方式對我國當(dāng)事人傳達(dá)了有關(guān)訴訟的文件,其所聲稱的采取此種送達(dá)方式的理由是:第一,中意雙方之間沒有任何關(guān)于司法協(xié)助的公約;第二,外交送達(dá)耗時費(fèi)力。而事實(shí)上中國與意大利均是1965年海牙《關(guān)于向域外送達(dá)民事或商事訴訟文書和非訴訟文書公約》的締約國。問:根據(jù)上述公約的有關(guān)規(guī)定,我國當(dāng)事人可以什么理由請求英國法院拒絕承認(rèn)與執(zhí)行意大利法院的判決。

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